Есть ли смысле подавать на пересмотр дела по ст. 159.4?

Здравствуйте.

Осужденный имеет право обжаловать приговор. Жалоба подается в вышестоящий суд. Апелляционная инстанция если приговор был в 2013 году. Кассационная инстанция если приговор был в 2012 году. Смысл обжалования можно узнать только после решения вышестоящего суда.

По жалобе осужденного, приговор не может быть ужесточен.

1. Нужно внимательно изучить материалы дела. Сделать вывод о наличии предусмотренных законом оснований для пересмотра приговора.

2. Если такие основания имеются — составить жалобу, в которой указать эти основания, обосновать наличие этих оснований ссылками на листы дела и дополнительные материалы (если можно их представить).

3. Подать жалобу.

Если приговор вынесен в 2013 году, основания для пересмотра такие:

Статья 389.15. Основания отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке

Основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке являются:

1) несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции;

2) существенное нарушение уголовно-процессуального закона;

3) неправильное применение уголовного закона;

4) несправедливость приговора.

Статья 389.16. Несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела

Приговор признается не соответствующим фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, если:

1) выводы суда не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании;

2) суд не учел обстоятельств, которые могли существенно повлиять на выводы суда;

3) в приговоре не указано, по каким основаниям при наличии противоречивых доказательств, имеющих существенное значение для выводов суда, суд принял одни из этих доказательств и отверг другие;

4) выводы суда, изложенные в приговоре, содержат существенные противоречия, которые повлияли или могли повлиять на решение вопроса о виновности или невиновности осужденного или оправданного, на правильность применения уголовного закона или на определение меры наказания.

Статья 389.17. Существенные нарушения уголовно-процессуального закона

1. Основаниями отмены или изменения судебного решения судом апелляционной инстанции являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных настоящим Кодексом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.

2. Основаниями отмены или изменения судебного решения в любом случае являются:

1) непрекращение уголовного дела судом при наличии оснований, предусмотренных статьей 254 настоящего Кодекса;

2) вынесение судом решения незаконным составом суда или вынесение вердикта незаконным составом коллегии присяжных заседателей;

3) рассмотрение уголовного дела в отсутствие подсудимого, за исключением случаев, предусмотренных частями четвертой и пятой статьи 247 настоящего Кодекса;

4) рассмотрение уголовного дела без участия защитника, если его участие является обязательным в соответствии с настоящим Кодексом, или с иным нарушением права обвиняемого пользоваться помощью защитника;

5) нарушение права подсудимого давать показания на родном языке или языке, которым он владеет, и пользоваться помощью переводчика;

6) непредоставление подсудимому права участия в прениях сторон;

7) непредоставление подсудимому последнего слова;

8) нарушение тайны совещания коллегии присяжных заседателей при вынесении вердикта или тайны совещания судей при постановлении приговора;

9) обоснование приговора доказательствами, признанными судом недопустимыми;

10) отсутствие подписи судьи или одного из судей, если уголовное дело рассматривалось судом коллегиально, на соответствующем судебном решении;

11) отсутствие протокола судебного заседания.

Статья 389.18. Неправильное применение уголовного закона и несправедливость приговора

1. Неправильным применением уголовного закона являются:

1) нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации;

2) применение не той статьи или не тех пункта и (или) части статьи Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, которые подлежали применению;

3) назначение наказания более строгого, чем предусмотрено соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации.

2. Несправедливым является приговор, по которому было назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, но по своему виду или размеру является несправедливым как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости.

В этой статье нет никаких поправок.

Она сама и есть поправка к ст. 159 УК.

Особо крупный размер — боле 6 млн.

Крупный — боле 1,5 млн.

Самая типичная ошибка — неубедительно доказывают тот факт, что уже в момент получения денег и вещей должник не намерен был исполнить обязательство.

Статья 159.4. Мошенничество в сфере предпринимательской деятельности

(введена Федеральным законом от 29.11.2012 N 207-ФЗ)

1. Мошенничество, сопряженное с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности, —

наказывается штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо обязательными работами на срок до двухсот сорока часов, либо ограничением свободы на срок до одного года, либо принудительными работами на срок до одного года, либо лишением свободы на тот же срок.

2. То же деяние, совершенное в крупном размере, —

наказывается штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок с ограничением свободы на срок до одного года или без такового.

3. То же деяние, совершенное в особо крупном размере, —

наказывается штрафом в размере до одного миллиона пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на тот же срок с ограничением свободы на срок до двух лет или без такового.

Уточните, когда и по какой статье осудили Вашего мужа.

По ч. 4 ст. 159 УК или по ст. 159.4 УК?

И изложите подробно суть преступления, статус Вашего мужа на момент его совершения (предприниматель, руководитель, простой гражданин). Что за обязательсьтво и перед кем он не исполнил.

Нужно показать материалы дела юристу на вопрос о том, есть ли основания обжаловать приговор в порядке надзора.

Если нет — написать заявление в районный суд по месту отбывания наказания.

В такой-то суд

осужденного такого-то

отбывающего там-то

Ходатайство

о применении закона, смягчающего наказание

Такого-то приговором такого-то суда я осужден по ч. 4 ст. 159 УК за мошенничество в сфере предпринимательской деятельности. Федеральный закон от 29 ноября 2012 г. № 207-ФЗ существенным образом смягчил наказание за это преступление (более чем в три раза). В соответствии со ст. 10 УК этот закон подлежит применению в моем деле. В соответствии с Постановлением Конституционного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. и п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря 2011 г. № 21 при смягчении наказания суд не уменьшает его до максимума санкции нового закона, а применяет общие начала назначения наказания.

На основании ст. 10 УК и ст. 397 УПК

ПРОШУ:

1) переквалифицировать содеянное на ч. 2 ст. 159.4 УК и соразмерног смягчить назначенное мне наказание;

2) прошу дополнительно учесть возникшие на момент применения общих начал назначения наказания обстоятельства (положительная характеристика администрации ИУ, если дадут, родился ребенок, мама утратила трудоспособность — что есть, все документально подтвердить).

Приложение:

1. Заверенная копия приговора.

2. Другие документы, если есть что приложить.

Дата Подпись